Процедуры присоединения (слияния) акционерных банков в Российской Федерации: новые подходы законодателя

Методический журнал «Юридическая работа в кредитной организации» /

И.В. ИЛЬИН
КБ«ИНВЕСТСБЕРБАНК» (ОАО), вице-президент — начальник Отдела по присоединению

В настоящей статье публикуется продолжение анализа нововведений, связанных с вопросами реорганизации банков в форме присоединения.

ИЗМЕНЕНИЯ (ДОПОЛНЕНИЯ), ВНЕСЕННЫЕ В ЗАКОН И КАСАЮЩИЕСЯ ПРИСОЕДИНЕНИЯ БАНКОВ

Решения, принимаемые органами управления при присоединении

Анализ изменений, внесенных в п. 2 ст. 17 Закона, позволяет выделить следующую последовательность действий органов управления банков, участвующих в присоединении.

 

 

1. Совет директоров каждого банка, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого банка вопрос о реорганизации в форме присоединения. Дополнительно Совет директоров присоединяющего банка (далее — Банк 1) выносит для решения общим собранием акционеров иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении (отметим для себя, что на момент принятия Советами директоров решений о проведении общих собраний по вопросам реорганизации такого документа как «договор о присоединении» не существует).

2. Общее собрание акционеров присоединяющего банка принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения к нему присоединяемого банка (далее — Банк 2), включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в Устав банка), если это предусмотрено договором о присоединении. По нашему мнению, повестка дня общего собрания акционеров присоединяющего банка с учетом требований, определенных Центральным банком Российской Федерации, может выглядеть следующим образом:

1) О реорганизации Банка 1 в форме присоединения к нему Банка 2;

2) Об утверждении договора о присоединении;

3) Об определении представителей Банка 1, уполномоченных на подписание договора о присоединении и передаточного акта Банка 2;

4) О назначении аудиторской организации для заключения договора о предоставлении аудиторского заключения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности Банка 1 и о соответствии законодательству Российской Федерации проводимых процедур, связанных с реорганизацией (указанное решение не является обязательным по смыслу п. 2.2 Положения Центрального банка Российской Федерации от 04.06.2003 № 230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения») (далее, если не оговорено особо, — Положение № 230-П);

5) Об увеличении уставного капитала Банка 1 (если в соответствии с Уставом Банка 1 принятие решения по этому вопросу не отнесено к компетенции Совета директоров Банка 1);

6) Об утверждении новой редакции Устава Банка 1 или изменений в Устав Банка 1;

7) Об утверждении Положения о филиале Банка 1, открываемом на основе Банка 2;

8) Об утверждении бизнес-плана Банка 1;

9) О назначении лица, уполномоченного подписывать ходатайство о государственной регистрации новой редакции Устава Банка 1 (изменений в Устав Банка 1) и другие документы, представляемые в Центральный банк Российской Федерации в связи с реорганизацией банков.

По смыслу п. 2 ст. 17 Закона п. 1 и 2 повестки дня общего собрания акционеров присоединяющего банка можно объединить в один вопрос: «О реорганизации Банка 1 в форме присоединения к нему Банка 2».

3. Общее собрание акционеров присоединяемого банка принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении и передаточного акта. На основании норм Закона и требований, определенных Центральным банком Российской Федерации, можно сформулировать следующую повестку дня общего собрания акционеров присоединяемого банка:

1) О реорганизации Банка 2 в форме присоединения к Банку 1;

2) Об утверждении Договора о присоединении;

3) Об утверждении Передаточного акта Банка 2;

4) Об определении представителей Банка 2, уполномоченных на подписание Договора о присоединении и Передаточного акта Банка 2;

5) Об утверждении кандидатуры аудиторской организации для заключения с ней договора о предоставлении аудиторского заключения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности Банка 2 и о соответствии законодательству Российской Федерации проводимых процедур, связанных с реорганизацией Банка 2 (указанный вопрос выносится на решение общего собрания акционеров при необходимости);

6) Об одобрении проекта новой редакции Устава Банка 1 или изменений в Устав Банка 1;

7) Об одобрении проекта Положения о филиале Банка 1, открываемого на основе Банка 2.

По нашему мнению, при подготовке к собранию следует учитывать следующее:

• пункты 1–3 повестки дня общего собрания акционеров Банка 2 можно объединить в один вопрос: «О реорганизации Банка 2 в форме присоединения к Банку 1»;
• возможно, на общем собрании акционеров присоединяемого банка целесообразно одобрить проект бизнес-плана Банка 1;
• решения, принимаемые на общем собрании акционеров присоединяемого банка (в частности, вопросы 6 и 7), предполагают, что это собрание должно пройти по сроку раньше, чем общее собрание акционеров присоединяющего банка.

В части принятия решений на общих собраниях акционеров реорганизуемых банков следует также отметить, что законодателем более четко определен порядок принятия решений по вопросам утверждения договора о присоединении и передаточного акта присоединяемого банка. Из содержания норм старой редакции Закона, а именно п. 2 ст. 17, подп. 2 и 20 п. 1 ст. 48 и п. 4 ст. 49 Закона можно было сделать вывод о том, что решение по вопросу о реорганизации банка необходимо принимать большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании, а решение по остальным вопросам (в том числе утверждение договора о присоединении и передаточного акта присоединяемого банка) — простым большинством. В новой редакции эта неопределенность устранена, и решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении (в присоединяемом банке и утверждение передаточного акта) принимаются большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в собрании.

Договор о присоединении

В новой редакции Закона конкретизированы нормы, определяющие содержание договора о присоединении. В соответствии с п. 3 ст. 17 Закона договор о присоединении должен содержать:

• наименование, сведения о месте нахождения каждого банка, участвующего в присоединении;
• порядок и условия присоединения;
• порядок конвертации акций присоединяемого банка в акции присоединяющего банка, и соотношение (коэффициент) конвертации этих акций.

В части определения порядка конвертации иных ценных бумаг при присоединении указанный пункт по нашему мнению целесообразно было дополнить нормой, определяющей, что договор о присоединении должен содержать условия и порядок конвертации иных эмиссионных ценных бумаг присоединяемого банка в ценные бумаги присоединяющего банка, и соотношение (коэффициент) конвертации этих ценных бумаг.

Кроме положений, обязательных для включения в договор о присоединении, п. 3.1 ст. 17 Закона определены положения, которые могут быть включены в договор о присоединении, а именно: перечень изменений и дополнений, вносимых в Устав присоединяющего банка и другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

По нашему мнению, перечень изменений и дополнений, вносимых в Устав присоединяющего банка, включать в договор нецелесообразно, поскольку это может существенно увеличить объем документа и, возможно, вследствие изменений требований Центрального банка Российской Федерации или Федеральной налоговой службы к оформлению документов, представляемых для государственной регистрации, или исправлений технических ошибок в ходе государственной регистрации Устава текст, включенный в договор, будет не тождественен тексту изменений в Устав, направленных для государственной регистрации.

Погашение акций реорганизуемых банков

Изменения, внесенные в Закон в части погашения акций реорганизуемых банков, позволяют существенно изменить (упростить) механизм выкупа акций при присоединении. В отличие от старой редакции Закона, в которой было указано, что «акции, выкупленные банком в случае его реорганизации, погашаются при их выкупе» (п. 6 ст. 76 Закона) в новой редакции (п. 4. и 4.1. ст. 17 Закона) предусмотрен целый набор возможных решений, связанных с погашением акций, определены следующие «категории» акций:

1. Акции, которые безусловно погашаются при конвертации в ходе присоединения.

К таким акциям относятся собственные акции, принадлежащие присоединяемому банку (то есть собственные акции, которые находятся на балансе присоединяемого банка).

По нашему мнению, эти акции в силу универсального правопреемства можно было конвертировать в акции присоединяющего банка и передать на его баланс в момент конвертации, однако законодатель не посчитал это необходимым, вероятно, в связи со сложностью определения срока, в течение которого они могут находиться на балансе присоединяющего банка, «статуса» этих акций, порядка и условий их последующей реализации третьим лицам. Кроме того, погашаются акции присоединяемого банка, принадлежащие присоединяющему банку (присоединяющий банк является акционером присоединяемого банка). Обоснованность указанной нормы, по нашему мнению, подлежит глубокому анализу со стороны теоретиков акционерного права, со своей стороны хотели бы отметить, что возможно в указанном случае имеет место «дискриминация» отдельной категории акционеров присоединяемого банка, а именно: акции, принадлежащие присоединяющему банку, погашаются, в то же время такие же акции, принадлежащие другим акционерам присоединяемого банка, конвертируются в акции присоединяемого банка. Возможно, целесообразно было бы определить механизм конвертации таких акций и их последующей реализации третьим лицам.

2. Акции, погашаемые при конвертации, если это предусмотрено в договоре о присоединении. К ним относятся принадлежащие присоединяемому банку акции присоединяющего банка (то есть, когда присоединяемый банк является акционером присоединяющего банка).

Мы считаем, что в договоре о присоединении нецелесообразно предусматривать погашение указанных акций (это влечет уменьшение уставного капитала присоединяющего банка), а применить в отношении этих акций порядок их последующей реализации (продажи), заключающийся в следующем:

• если акции не подлежат погашению (в договоре о присоединении не предусмотрено их погашение), такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды;
• такие акции должны быть реализованы присоединившим банком по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения банком (по смыслу п. 4 ст. 15 Закона срок исчисляется со дня, следующего за днем внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного банка), в ином случае банк обязан принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

3. Акции, погашение которых осуществляется после реорганизации и только при соблюдении определенных условий. Анализ п. 4 ст. 17 Закона позволяет сделать вывод о том, что при присоединении не погашаются собственные акции, принадлежащие присоединяющему банку (собственные акции, находящиеся на балансе присоединяющего банка), в том числе и выкупленные у акционеров в соответствии со ст. 75–76 Закона. К таким акциям применяется норма, установленная п. 6 ст. 76 Закона, а именно: акции, выкупленные банком, поступают в его распоряжение. Указанные акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости, не позднее чем через один год со дня перехода права собственности на выкупаемые акции к банку, в ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала банка путем погашения указанных акций.

Сроки действия решений о присоединении

До внесения изменений в ст. 49 Закона порядок определения сроков действия решений о присоединении законодательно установлен не был, не было установлено и момента прекращения действия указанных сроков. Указанные положения устанавливались договором о присоединении, в нем также определялись условия, при которых договор прекращал свое действие (например: непринятие на общем собрании акционеров одного из банков решения о реорганизации или невозможность проведения процедуры в течение определенного срока). В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 49 Закона, решение о реорганизации банка в форме присоединения может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению.

Мы считаем, что срок действия решения о реорганизации должен указываться в решениях о реорганизации обоих банков, участвующих в реорганизации, и быть одинаковым (например: 1 год с даты принятия решения о реорганизации последним из банков, участвующих в присоединении). Следует отметить, что законодатель определил также и момент прекращения течения сроков реорганизации при положительном окончании процедуры присоединения банков: течение указанного срока прекращается с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого банка (п. 8 ст. 49 Закона).

ИЗМЕНЕНИЯ (ДОПОЛНЕНИЯ), ВНЕСЕННЫЕ В ЗАКОН И КАСАЮЩИЕСЯ СЛИЯНИЯ БАНКОВ

Одной из форм реорганизации, позволяющей объединить несколько банков, является слияние банков. На территории Российской Федерации в течение последних лет проведено лишь одно слияние банков, а именно: 18 января 2006 года Управлением Федеральной налоговой службы по Самарской области в Единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о прекращении деятельности Открытого акционерного общества Коммерческий банк «Самарский кредит» и Закрытого акционерного общества «НОВА Банк» путем реорганизации указанных банков в форме слияния и создания на их основе Открытого акционерного общества «Первый Объединенный Банк».

И все-таки мы предлагаем проанализировать изменения (дополнения), внесенные в Закон и касающиеся слияния банков, чтобы показать читателю, что изменения (дополнения) в Закон имеют противоречия и неточности, а буквальное исполнение Закона при слиянии банков может повлечь оспаривание реорганизации в судах.

Решения, принимаемые органами управления банков, участвующих в слиянии

На основании изменений, внесенных в п. 2 ст. 16 Закона, можно определить следующую общую схему действий органов управления банков, участвующих в слиянии:

1. Совет директоров каждого банка, участвующего в слиянии, выносит для решения общим собранием акционеров каждого банка следующие вопросы:

• о реорганизации банка в форме слияния, включающий в себя: утверждение договора о слиянии, передаточного акта банка, участвующего в слиянии, и Устава банка, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;
• об избрании членов Совета директоров банка, создаваемого в результате слияния.

2. Общее собрание акционеров каждого банка, участвующего в слиянии, принимает решение по следующим вопросам:

• о реорганизации каждого такого банка в форме слияния;
• об избрании членов Совета директоров создаваемого банка в количестве, установленном проектом договора о слиянии для банка, участвующего в слиянии.

Договор о слиянии

Требования к содержанию договора о слиянии определены в пункте 3 статьи 16 новой редакции Закона. В соответствии с указанным пунктом договор о слиянии должен содержать:

— наименование, сведения о месте нахождения каждого банка, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения банка, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

— порядок и условия слияния банков;

— порядок конвертации акций каждого банка, участвующего в слиянии, в акции создаваемого банка и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких банков;

— указание о количестве членов Совета директоров создаваемого банка, избираемых каждым банком, участвующим в слиянии;

— список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого банка;

— список членов правления создаваемого банка;

— указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого банка (Президент, Председатель Правления, Генеральный директор или Директор);

— наименование, сведения о месте нахождения профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого банка (далее — регистратор), если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого банка должно осуществляться регистратором.

Мы считаем, что если банками до слияния выпускались иные эмиссионные ценные бумаги, договор о слиянии должен содержать условия и порядок конвертации иных эмиссионных ценных бумаг банков, участвующих в слиянии, в ценные бумаги создаваемого банка, и соотношение (коэффициент) конвертации этих ценных бумаг.

Кроме обязательных положений, подлежащих включению в договор о слиянии, п. 3.1 ст. 16 Закона определены положения, которые могут указываться в договоре о слиянии. К таким положениям относятся:

— указание об аудиторе создаваемого банка;

— указание о регистраторе создаваемого банка (отметим для себя, что в соответствии с п. 3 ст. 16 Закона информация о регистраторе является обязательной для включения в договор о слиянии, а в соответствии с п. 3.1 ст. 16 она может указываться в договоре);

— иные данные о членах ревизионной комиссии, членах правления и единоличном исполнительном органе создаваемого банка;

— другие положения о слиянии, не противоречащие федеральным законам.

Совет директоров создаваемого банка

В новой редакции Закона полностью изменен порядок избрания членов Совета директоров банка, создаваемого при слиянии, законодатель применил норму пропорционального избрания членов Совета директоров создаваемого банка общими собраниями акционеров банков, участвующих в слиянии. В соответствии с новой редакцией п. 2 ст. 16 Закона:

1. Члены Совета директоров создаваемого банка избираются в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого банка, участвующего в слиянии. По нашему мнению, формулировка «установленном проектом договора о слиянии» не совсем корректна с точки зрения законодательной техники, так как по общему правилу проект документа вообще не может являться основанием для принятия каких-либо решений.

2. Отношение количества членов Совета директоров объединенного банка, избираемых каждым банком, участвующим в слиянии, к общему количеству членов Совета директоров создаваемого банка должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого банка, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего банка, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого банка. Прокомментируем реализацию этой нормы на примере:

всего акций создаваемого банка, подлежащих размещению — 300;

акционеры Банка 1 будут владеть 100 акциями создаваемого банка или 1/3 от общего количества акций;

акционеры Банка 2 будут владеть 200 акциями создаваемого банка или 2/3 от общего количества акций;

общее количество членов Совета директоров создаваемого банка – 9;

количество членов Совета директоров, избираемых на общем собрании акционеров Банка 1, = 9 ґ 1/3 = 3;

количество членов Совета директоров, избираемых на общем собрании акционеров Банка 2, = 9 ґ 2/3 = 6.

3. В целях округления дробных чисел при расчете количества членов Совета директоров, избираемых банками, п. 2 ст. 16 Закона установлено следующее правило расчета: рассчитанное количество членов Совета директоров создаваемого банка, избираемых каждым банком, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления. Реализация указанного правила может выглядеть следующим образом:

всего акций создаваемого банка, подлежащих размещению — 300;

акционеры Банка 1 будут владеть 100 акциями создаваемого банка или 1/3 от общего количества акций;

акционеры Банка 2 будут владеть 200 акциями создаваемого банка или 2/3 от общего количества акций;

общее количество членов Совета директоров создаваемого банка – 7;

количество членов Совета директоров, избираемых на общем собрании акционеров Банка 1, = 7 ґ 1/3 = 2,3 и округляется до 2;

количество Членов Совета директоров, избираемых на общем собрании акционеров Банка 2, = 7 ґ 2/3 = 4,6 и округляется до 5.

4. Интересны и не совсем понятны подходы законодателя к порядку выдвижения кандидатов в члены Совета директоров создаваемого банка. Мы предлагаем рассмотреть два следующих изменения, внесенных в Закон:

• абзац 1 п. 8 ст. 53 Закона в части слияния банков можно сформулировать следующим образом: «В случае, если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации банка в форме слияния и вопрос об избрании Совета директоров банка, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций реорганизуемого банка, вправе выдвинуть кандидатов в Совет директоров создаваемого банка, число которых не может превышать количественный состав, указываемый в сообщении о проведении общего собрания акционеров банка в соответствии с проектом Устава создаваемого банка»;
• абзац 2 п. 8 ст. 53 Закона можно сформулировать следующим образом: «В случае, если предлагаемая повестка дня общего собрания акционеров содержит вопрос о реорганизации банка в форме слияния, акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций реорганизуемого банка, вправе выдвинуть кандидатов для избрания в Совет директоров создаваемого путем реорганизации в форме слияния банка, число которых не может превышать число избираемых соответствующим банком членов Совета директоров создаваемого банка, указываемое в сообщении о проведении общего собрания акционеров банка в соответствии с договором о слиянии». Сравнение двух этих норм так и не дало нам ясного ответа, в чем их принципиальные отличия, и обозначило следующие вопросы:
• Чем отличаются словосочетания «кандидатов в Совет директоров» и «кандидатов для избрания в Совет директоров»?
• Как в повестке дня собрания, содержащей вопрос о слиянии, может отсутствовать вопрос о выборах Совета директоров создаваемого банка, если в соответствии с п. 2 ст. 16 Закона Совет директоров каждого из банков, участвующих в слиянии, обязан вынести на решение общего собрания акционеров вопросы о реорганизации и об избрании членов Совета директоров создаваемого банка?
• Как в период подготовки сообщения о проведении общего собрания акционеров по вопросу слиянии банков может появиться договор о слиянии (не проект), являющийся основанием для включения в указанное сообщение числа кандидатов?

К сожалению, на эти вопросы ответов у нас пока нет.

5. Предложения о выдвижении кандидатов в члены Совета директоров должны поступить в реорганизуемый банк не позднее, чем за 45 дней до дня проведения общего собрания акционеров реорганизуемого банка. Мы считаем, что указанного срока вполне достаточно для того, чтобы Совету директоров решить вопрос о включении кандидата в Список кандидатов и внесения его кандидатуры в бюллетени для голосования (в случае рассылки бюллетеней акционерам).

Дополнительно, следует учитывать, что решение о включении кандидата в Список кандидатов при слиянии принимается бо-льшинством в три четверти голосов членов Совета директоров реорганизуемого банка, при этом не учитываются голоса выбывших членов Совета директоров (абз. 4 п. 8 ст. 53).

Таким образом, несмотря на некоторые неточности и противоречия в формулировках, порядок избрания членов Совета директоров при слиянии понятен, однако не совсем понятно, как на практике в различных документах указывать основание избрания члена Совета директоров созданного банка (указывать ли номера протоколов общих собраний банков, участвующих в слиянии, по каждому члену Совета директоров указывать конкретное решение и т.д.).

Исполнительные органы и ревизионная комиссия

Более серьезные, а подчас и неразрешимые вопросы, возникли у нас при анализе изменений, касающихся избрания исполнительных органов и членов ревизионной комиссии. Слияние банков является одним из видов создания юридического лица, что подтверждается ст. 8 Закона. Следовательно, при создании в процессе слияния юридического лица — банка акционеры должны избрать все органы управления и контроля (Совет директоров, Правление, Президент банка, Ревизионная комиссия).

Проанализировав ст. 16 Закона и другие нормы Закона, мы установили следующее:

— в статье 16 не указано на необходимость избрания исполнительных органов и ревизионной комиссии на общих собраниях акционеров банков, участвующих в слиянии;

— в пункте 3 ст. 16 Закона определено, что в договоре о слиянии должны быть указаны: список членов ревизионной комиссии, список членов Правления Банка, и указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого банка;

— в пункте 8 ст. 53 Закона определено, что в ходе подготовки к общему собранию по вопросу реорганизации в форме слияния акционер или акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 процентов голосующих акций реорганизуемого банка, вправе выдвинуть кандидатов в коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссии и кандидата на должность единоличного исполнительного органа создаваемого банка.

В связи с этим возникают следующие вопросы:

1. Что законодатель при подготовке изменений в ст. 16 Закона понимал под словами «список», «члены», «указание» и «лицо»? По нашему глубокому убеждению, в данном случае может быть только одно толкование: это лица (не кандидаты), являющиеся членами органов управления или контроля, и лицо (не кандидат), осуществляющий функции единоличного исполнительного органа. Указанные лица включены в список, который указан в договоре о слиянии;

2. Каким органом избраны эти органы и лица? По общему правилу, сформулированному в Законе еще в 1995 году, ревизионная комиссия избирается общим собранием акционеров, а исполнительные органы — общим собранием акционеров или Советом директоров, в случае если в соответствии с Законом ему переданы такие полномочия (в большинстве российских банков исполнительные органы избираются Советами директоров);

3. Является ли утверждение договора о слиянии фактом избрания указанных органов и лиц? По нашему мнению, по вопросам избрания органов управления и ревизионной комиссии создаваемого банка должны быть отдельные решения, поскольку в настоящее время при слиянии может возникнуть ситуация, когда акционеры не против слияния, но не согласны утвердить договор, поскольку они против какого-либо члена Правления. Результатом таких противоречий может стать неутверждение договора о слиянии и соответственно приостановление процедуры слияния.

4. Как на практике решить эту проблему?

Мы проанализировали вариант, при котором на общем собрании акционеров вначале избираются исполнительные органы и члены ревизионной комиссии, а затем утверждается договор о слиянии, в который включаются избранные лица. Перспективы реализации этого варианта также являются с точки зрения права небезупречными по следующим основаниям:

• в соответствии с п. 4.10. Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31.05.2002 № 17/пс, лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, проводимом в форме собрания, вправе голосовать по всем вопросам повестки дня с момента открытия общего собрания и до его закрытия, а в случае, если в соответствии с Уставом общества, внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания, или решением общего собрания, определяющим порядок ведения общего собрания, итоги голосования и решения, принятые общим собранием, оглашаются на общем собрании, — с момента открытия общего собрания и до момента начала подсчета голосов по вопросам повестки дня общего собрания. Таким образом, подсчет голосов можно начинать только после окончания рассмотрения всех вопросов повестки дня;
• договор о слиянии утверждается обоими банками, участвующими в слиянии, и, следовательно, утверждение договора и в связи с этим избрание исполнительных органов и ревизионной комиссии создаваемого банка на собрании одного из банков, участвующих в слиянии, не является в полном смысле юридическим фактом, поскольку требует утверждения договора на собрании второго банка, участвующего в слиянии.

Регистратор банка, создаваемого при реорганизации в форме слияния

Изменения, внесенные в Закон, коснулись и порядка утверждения регистратора создаваемого банка. В соответствии с п. 1 ст. 65

Закона утверждение регистратора отнесено к компетенции Совета директоров банка. Совершенно по иному можно определить полномочия органов, утверждающих регистратора при слиянии банков. В соответствии с п. 3 ст. 16 Закона в договоре о слиянии указываются наименование, сведения о месте нахождения регистратора банка, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров создаваемого банка должно осуществляться регистратором. В связи с тем, что в договор о слиянии включается информация о регистраторе, предполагается что он уже утвержден.

Но при этом возникают следующий вопрос: какой орган управления утвердил регистратора создаваемого банка? К сожалению, в Законе ответ на указанный вопрос мы также не нашли.

Аудитор банка, создаваемого при реорганизации в форме слияния

Обоснованность включения в проект договора о слиянии информации об аудиторе банка, создаваемого в форме слияния (п. 3.1. ст. 16 Закона), также вызывает сомнение, поскольку формулировка «информация об аудиторе» подразумевает под собой то, что аудитор уже утвержден. Однако утверждение аудитора относится к компетенции общего собрания акционеров (подп. 10 п. 1 ст. 48 Закона), а изменениями в Закон особый порядок и условия утверждения аудитора при создании нового банка в форме слияния банков не определены. Возможно, законодатель при разработке изменений в Закон предполагал, что утверждение договора о слиянии будет автоматически являться утверждением аудитора банка.

Сроки проведения реорганизации в форме слияния

В старой редакции Закона не была установлена возможность определения договорных сроков проведения реорганизации в форе слияния. В соответствии с изменениями, внесенными в ст. 49 Закона, решение о реорганизации банка в форме слияния может содержать указание о сроке, по истечении которого такое решение не подлежит исполнению. Кроме того, законодатель также определил момент прекращения течения указанного срока при положительном окончании процедуры слияния банков: этот срок прекращается с момента государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации банков.

В заключение мы хотели бы сделать некоторые выводы по рассмотренным вопросам:

1. Изменения и дополнения, внесенные в Закон, в целом упрощают процедуры и сокращают сроки проведения реорганизаций банков в форме слияния и присоединения;

2. Законодателем при внесении изменений в Закон не урегулирован главный вопрос, который, по мнению многих аналитиков, в связи с большими финансовыми расходами снижает привлекательность присоединения или слияния банков в Российской Федерации, а именно: из Закона не исключена обязанность банков письменно уведомлять о реорганизации всех своих кредиторов (п. 6 ст. 15 Закона);

3. Изменения, внесенные в Закон и касающиеся слияния банков, либо разрабатывались несколькими группами исполнителей, которые по окончанию работы не провели сравнительный анализ взаимного соответствия изменяемых норм Закона, либо разработчики изменений в Законе не совсем понимают всю специфику проведения реорганизации в форме слияния;

4. Реализация отдельных неоднозначно трактуемых норм Закона при слиянии банков будет оспорена в судах;

5. Федеральными органами исполнительной власти, а также Центральным банком Российской Федерации должны быть переработаны (приведены в соответствие с Законом) нормативные акты, касающиеся реорганизации акционерных обществ, и, в частности:

Положение Центрального банка РФ от 04.06.2003 № 230-П «О реорганизации кредитных организации в форме слияния и присоединения»;

Инструкция Центрального банка РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»;

Инструкция Центрального банка РФ от 10.03.2006 № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»;

6. Сроки проведения реорганизаций банков в целом, в том числе сроки рассмотрения государственными органами документов, касающихся реорганизации и государственной регистрации реорганизации банков, в течение следующих нескольких месяцев могут существенно увеличиться в связи с тем, что не внесены соответствующие изменения в нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, а также в нормативные акты Центрального банка РФ.

Статья получена: Клерк.Ру

загрузка...