Голубев В.В. кандидат юридических наук
Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ № 2 ` 2004

Вводная часть

Сообщения о проведении обысков столь часто и широко освещаются СМИ, что порой напоминают скрытую рекламу.

Действительно, малоизвестные фирмы в мгновение ока становятся знаменитыми, другие приобретают имидж притесняемых властями, а представляющие интересы крупных компаний адвокаты повышают свой рейтинг и гонорары.

Однако, упаси Господь всех кроме адвокатов от подобной рекламы!

 

 

Нетрудно заметить, что обыск офиса известной фирмы или жилища крупного предпринимателя оценивается, как правило, неоднозначно.

В то время как официальные представители ФСБ, МВД и Генпрокуратуры (а в прошлом и налоговой полиции) относят случившееся к очередному успеху своего ведомства в борьбе с организованной преступностью, коррупцией, противозаконным уходом от налогообложения и т.п., другая сторона редко согласна с подобной трактовкой случившегося.

Во всяком случае, в прессе таких признаний не встретить. Обыскиваемые, как правило, заявляют, что действия спецслужб представляют собой «наезд», организованный с подачи властей, конкурентов или иной «нечисти».

Как вести себя при обыске?

Но какие бы эмоции не вызывал обыск, нужно помнить, что это обыкновенное следственное действие , проведение которого (равно, как проведение допроса, осмотра, выемки или, например, опознания) досконально регламентировано законом.

В то же время законодатель не дает определения обыска. Очевидно, разработчики закона посчитали, что значение этого термина для любого россиянина должно быть понятным без комментариев. Не будем столь самоуверенными и компенсируем пробел закона на основе разбора регламентирующих обыск статей действующего Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее — УПК РФ).

Так, анализ статей 12, 29, 93, 165, 182, 184 и др. позволяет определить обыск как заключающееся в обследовании помещений, участков местности или
отдельных лиц следственное действие, проводимое в целях отыскания и изъятия, имеющих значение для уголовного дела предметов и документов, а также для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

По нашей жизни это специфическое мероприятие, к сожалению, в равной мере может оказаться и так называемым «наездом», и плановым действием в ходе обычной работы по уголовному делу, и, что не редкость, последней
попыткой спасти от развала бездарно проведенное расследование.

Возможно даже, что это чья-то попытка продвинуться по службе, наработать политический капитал или просто прославиться.

Есть в правоохранительных органах люди, которые действуют по принципу «прокукарекал, а там хоть не расцветай». В таких случаях «кукарекающий» сотрудник налево и направо раздает интервью об успехах, хотя подобным образом начатое расследование чаще бесперспективно (однако проблем оно создает не меньше, чем любое другое).

Но какова бы ни была причина, проводиться данное следственное действие должно только на законных основаниях и в установленном действующим законом порядке. Хотя, еще раз обратим внимание читателя, исключать возможность нарушений и даже злоупотреблений при производстве обыска не следует.

Мало того, к ним надо быть готовым, поскольку, пользуясь фактором неожиданности и недостатком у обыскиваемых информации относительно обстоятельств дела, а также незнанием ими правил обыска и своих прав, производящие обыск сотрудники правоохранительных органов иной раз позволяют себе отступать от буквы закона.

Чтобы минимизировать неизбежный при этом вред, необходимо хотя бы в общих чертах знать как правильно себя вести в процессе обыска.

Причем знание своих прав поможет, как при «заказном» расследовании, так и в случае обыска, проводимого в качестве рядового планового мероприятия по обычному уголовному делу.

Звонят — откройте дверь

Если вы убедились, что люди, прибывшие проводить обыск, имеют соответствующие полномочия, не стоит препятствовать их проникновению внутрь помещения.

В противном случае не исключена возможность проведения в отношении вас силовой акции, а это малоприятная и иногда болезненная для строптивых процедура. Тем более закон предоставляет человеку, в отношении которого применяются меры процессуального принуждения, в том числе обыск, достаточно широкие полномочия для защиты. Их просто надо умело использовать.

Так, согласно ч.11 ст.182 УПК РФ при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск1.

Это значит, что если обыск собираются производить в жилище, то лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи могут потребовать присутствия адвоката при производстве данного следственного действия. Если же обыск начинают проводить в помещении юридического лица, присутствующий там представитель фирмы также может возражать против начала обыска до прибытия адвоката.

Однако, заявляя такое ходатайство, учтите, что требовать надо именно
адвоката , а не просто юриста. Если, например, руководитель фирмы попросит провести обыск в присутствии начальника юротдела предприятия, ему при желании могут обоснованно отказать в этом.

Оспаривать такой отказ бесперспективно

Требование дождаться адвоката, скорее всего, не вызовет радости у прибывших для производства обыска лиц, и они, возможно, попытаются его проигнорировать, пользуясь нечеткостью формулировок закона.

В качестве аргумента они приведут текст той же ч.11 ст.182 УПК: там, мол, сказано, что адвокат не обязательно участвует, а вправе участвовать, значит, он сам и должен об этом ходатайствовать.

В этом случае никогда не надо накалять обстановку и давать тем самым повод для применения силы. Конечно, физически мешать сотрудникам правоохранительных органов нельзя, но в постановлении, протоколе следственного действия или любом другом документе, который вам дадут для ознакомления, обязательно напишите, что при производстве следственного действия нарушено право на квалифицированную юридическую помощь. Это поможет впоследствии отстоять свои ущемленные права.

Кстати, несколько забегая вперед, отметим, что по требованию следователя надо открывать все закрытые помещения, сейфы, шкафы и т.п.

Если владелец отказывается добровольно открыть их, следователь может сделать это сам либо с помощью специалистов.

По закону он должен лишь избегать не вызываемого необходимостью
повреждения запоров, дверей и других предметов (ч.6 ст.182 УПК РФ).

В случае отсутствия у прибывших сотрудников судебного решения или санкции прокурора излишне накалять обстановку тоже не имеет смысла.

Достаточно обозначить данный факт, уверенно заявив о своих правах, включая право на судебное обжалование. Если надо, то, как ни сопротивляйся, обыск все равно проведут.

Часть 5 ст.165 УПК РФ позволяет в исключительных случаях, когда производство следственного действия не терпит отлагательства, произвести его без получения судебного решения на основании одного лишь постановления
следователя. Однако необходимо обратить внимание на то, чтобы причины столь поспешного обыска были зафиксированы в постановлении.

Если вы считаете их надуманными, то укажите на это в протоколе обыска и последующих жалобах. Разумеется, вам могут сказать о множестве причин, побудивших к поспешным действиям. Но, как правило, подобный исключительный порядок обыска признается правомерным, если следователь находится на столь значительном расстоянии от прокуратуры и суда, что своевременное получение санкции исключено, а также когда у следствия есть обоснованные опасения, что отыскиваемые объекты могут быть уничтожены или перепрятаны, либо что промедление с обыском позволит разыскиваемому лицу скрыться.

Иные доводы или «натянутость» перечисленных дают повод для обжалования.

Кстати, о факте проведения такого «экстренного» обыска следователь в течение 24 часов с момента начала его производства (проследите, чтобы время начала и окончания обыска были записаны в протоколе) уведомляет судью и прокурора о выполнении следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и его протокола для проверки законности решения о его производстве. В свою очередь судья, получив указанное уведомление, в суточный срок проверяет законность произведенного обыска и выносит соответствующее постановление. Если произведенное следственное действие судья сочтет незаконным, все полученные в ходе обыска доказательства признаются недопустимыми, то есть не могут использоваться для изобличения обвиняемого.

К сожалению, практика показывает, что, оценивая законность и обоснованность действий и бездействия сотрудников правоохранительных органов, судьи районного уровня иной раз руководствуются целесообразностью, а не законом. А это, как известно, зачастую ведет к нарушению конституционных прав и свобод.

Если пришлось столкнуться именно с таким случаем, постановление о разрешении производства обыска (выемки) в жилище также как и постановление о проверке законности производства обыска (выемки) в жилище можно обжаловать в вышестоящий суд в течение 10 суток со дня его вынесения.

«Чичиковы» в погонах

Иногда обыск может проводиться не самим следователем или дознавателем, а по его поручению иными сотрудниками правоохранительных органов.

Действуя по поручению, они должны иметь при себе постановление
следователя . Надо также обращать внимание на то, указаны ли в постановлении номер уголовного дела и дата его возбуждения. Ведь обыск разрешено проводить только по возбужденному уголовному делу .

Некоторые нечистоплотные сотрудники правоохранительных органов используют незнание граждан в своих корыстных целях. Так, в канун Нового Года в офис к знакомому предпринимателю нагрянули с обыском несколько оперативников. Они сами вынесли постановление о производстве обыска и сами же его произвели. Хорошо, что предприниматель довольно быстро отошел от шока и обратил внимание, что обыск проведен, а дела-то уголовного в природе пока не существует. Оказалось, это была банальная попытка запугать человека и получить взятку.

В связи с возможными неблаговидными действиями и даже провокациями особая роль при обыске отводится понятым .

При проведении обыска они обязательно должны присутствовать, причем не менее двух человек. Обратите внимание, что понятые — это незаинтересованные в деле граждане. Они обязаны удостоверить факт, содержание и результаты действий, при производстве которых присутствовали. Понятой вправе делать подлежащие обязательному протоколированию замечания по поводу
произведенных действий.

Понятые должны не просто присутствовать с момента проникновения обыскивающих в помещение, а постоянно сопровождать сотрудников правоохранительного ведомства. Если лицо, производящее обыск, в гордом одиночестве удалится в одно из помещений, а затем представит понятым найденный там предмет, ни в коем случае не прикасайтесь к этой вещи. Обратите внимание понятых, что сотрудник демонстрирует предмет, момент обнаружения которого они не видели. Обязательно отразите данный факт в протоколе, перед тем как подписать его.

Кроме понятых при обыске обязательно присутствует лицо, у которого он производится, или совершеннолетние члены его семьи, а в случае невозможности присутствия последних следователь, как правило, приглашает представителя РЭУ, ЖЭКа или местных органов власти.

Обыск в служебных помещениях проводится в присутствии представителя администрации предприятия, учреждения и т.п.

Протокольное мероприятие

В протоколе обыска обязательно указываются:

- место и дата производства следственного действия;

- время его начала и окончания с точностью до минуты;

- должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

- фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а в необходимых случаях — его адрес и другие данные о его личности.

Присутствуя при обыске, надо следить и акцентировать внимание других участников следственного действия за тем, чтобы факт изъятия в процессе обыска любого предмета фиксировался в протоколе.

Закон требует, чтобы все изъятые предметы, документы и ценности были перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и, по возможности, стоимости. В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно.

Причем изымаемые предметы, документы и ценности должны иметь непосредственное отношение к делу. Поэтому изъятие иных предметов и документов — повод для обжалования.

Если изымается сложная аппаратура (например, компьютерная техника), а также ее отдельные устройства и блоки, целесообразно обращать внимание на то, чтобы в протоколе указывались заводские или серийные номера изымаемых объектов, а также иные сведения, необходимые для их точной идентификации.

Часть 1 ст.166 УПК РФ разрешает составлять протокол, как в ходе следственного действия, так и сразу после его окончания. Если следователем избран второй вариант, то не стесняйтесь по ходу обыска делать для себя заметки, записи, чтобы потом не забыть указать в протоколе о замеченных нарушениях и злоупотреблениях. При этом знайте, что процессуальные действия в протоколе должны описываться в том порядке, в каком они производились с указанием поступающих по ходу заявлений от участников обыска.

В протоколе должны быть указаны также технические средства, примененные при производстве следственного действия, условия и порядок их
использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты. В протоколе должно быть отмечено, что лица, участвующие в следственном действии, были заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств.

Этот документ составляется в нескольких экземплярах.

Он должен содержать указание на разъяснение лицам, у которых производится обыск, а также представителям предприятий, учреждений, организаций их права присутствовать при всех действиях и делать подлежащие занесению в протокол заявления по поводу этих действий.

По окончании обыска вам обязаны вручить копию протокола и описи изъятого имущества.

Если обыск производился в помещении предприятия, учреждения, организации копия протокола вручается под расписку соответствующему должностному лицу.

Изготовленные в процессе обыска фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов, выполненные при производстве следственного действия, — все это приобщается к первому экземпляру протокола, который будет находиться в уголовном деле.

Завершая рассказ о протоколе обыска, хотелось бы дать еще один совет.

Никогда не поддавайтесь на уговоры подписать незаполненные бланки, недописанный протокол и т.п. Как бы не был красноречив уговаривающий сделать это сотрудник, нет никакой гарантии, что Вы, таким образом, не подписываете себе приговор. Обязательно потребуйте копию документа.

Личный обыск

Главная особенность данного следственного действия в том, что применимо оно лишь к двум категориям лиц:

- подозреваемому (обвиняемому);

- тем, кто оказался на месте производства обыска.

Практически все основные требования, изложенные выше, в равной мере относятся и к личному обыску. Проведение его требует предварительного разрешения суда, а в «экстренных» случаях обязательна последующая судебная проверка законности и обоснованности такого обыска.

Только задерживаемого или заключаемого под стражу подозреваемого можно обыскивать без дополнительного (к постановлению о задержании) постановления или судебного решения.

Не требуется отдельного разрешения и на обыск лица, находящегося в помещении или ином месте, в котором производится обыск. Правда в протоколе должно быть указано, на каких основаниях, следователь полагал, что это лицо скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела.

При производстве личного обыска могут обследовать одежду, обувь и тело обыскиваемого. В последнем случае для производства личного обыска в качестве специалиста может привлекаться врач или иной медработник.

В процессе личного обыска не допускаются насилие, другое жестокое или унижающее человеческое достоинство обращение.

Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в
данном следственном действии.

Кому жаловаться?

Указать на незаконность действий или на допущенные в ходе обыска нарушения можно самому следователю.

Такое заявление пишут на отдельном листе бумаги или (что надежнее) в протоколе следственного действия перед своей подписью. В любом случае следователь обязан приобщить заявление к уголовному делу и расценивать его как ходатайство об устранении нарушений закона. Он обязан либо удовлетворить требования заявителя, либо вынести постановление об отказе в удовлетворении ходатайства, но в любом случае уведомить его о принятом решении. Если законность решения следователя вызывает сомнение, можно обратиться к его руководству, к прокурору или в суд.

В жалобе можно описать незаконные действия не только следователя, но и других участников обыска. Решение прокурора также можно обжаловать. Для этого следует обратиться к вышестоящему прокурору. Да прокурор и сам обязан обеспечить немедленную проверку законности по каждому случаю проведения обыска без его санкции, а по всем фактам незаконных обысков либо незаконного изъятия предметов, заведомо не относящихся к делу, принимать меры прокурорского реагирования.

На прокурора в числе прочего возложена обязанность приобщать к материалам уголовного дела жалобы и заявления потерпевших, гражданских истцов, их представителей, подозреваемых, обвиняемых, их защитников и представителей, а также ответы должностных лиц о результатах проверки
доводов заявителей.

И, наконец, любые нарушающие закон действия должностных лиц могут быть обжалованы в районный суд по месту производства предварительного расследования. Надо признать, что обжалование в суд решений и действий (бездействия) по уголовным делам — вопрос очень сложный и требующий самостоятельного рассмотрения. Здесь же мы отметим только, что судья проверяет законность и обоснованность действий (бездействия) и решений дознавателя, следователя, прокурора не позднее чем через 5 суток со дня поступления
жалобы. Происходит это в судебном заседании с участием заявителя и его защитника, законного представителя или представителя, если они участвуют в уголовном деле, иных лиц, чьи интересы непосредственно затрагиваются
обжалуемым действием (бездействием) или решением, а также с участием прокурора. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения жалобы судом.

Одной из гарантий неприкосновенности жилища является и уголовно-правовая защита, предусмотренная ст.169 УК РФ. За незаконное проникновение в жилище, совершенное против воли проживающего в нем лица, предусмотрено наказание вплоть до лишения свободы. Данная норма применима в числе прочего к тем, кто проводит незаконный обыск. Но будут ли по вашей жалобе предприняты реальные меры в отношении нарушителей — вопрос второй.

Главное, что, зафиксировав таким способом факты нарушений закона,
можно в определенной мере обезопасить себя от возможных неприятностей.

Статья получена: Клерк.Ру

загрузка...