Недружественный захват. Как противостоять переходу прав собственности на предприятие и его недвижимое имущество

В последние годы в ряде крупных городов, в том числе в Москве, развернулись настоящие «акционерные войны». Причины острой борьбы между крупными акционерами того или иного АО могут быть самыми разными, но чаще всего спор идет за обладание недвижимым имуществом, находящимся на балансе АО.

Имущество АО, созданных в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий, состоит из объектов, прежде закрепленных за ними на праве хозяйственного ведения и выкупленных акционерами в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации. АО, конечно, воспользовались своим правом оформить право собственности на занимаемое предприятием здание, ведь в большинстве случаев именно недвижимое имущество представляет наибольшую ценность среди активов компании.

Как скупить акции?

 

 

Если среди акционеров наметились две более-менее влиятельные группировки, рано или поздно одна из них воспользуется возможностью получить здание, находящееся на балансе АО, в свое распоряжение.

Как только один из партнеров начинает скупку акций, другой крупный акционер также вынужден скупать их, защищая свои интересы; потому что, вложив значительные суммы (нередко миллионы долларов) в покупку пакета акций АО, не желает сдавать свои позиции.

Несомненно, в более выгодном положении находится действующий директор предприятия. Руководство АО обычно организует скупку акций у рядовых акционеров еще задолго до надвигающегося конфликта с партнером, при этом под самым нелепым предлогом, например, объявляя про «нависшую угрозу от бандитов».

Государственная программа приватизации устанавливала порядок продажи акций АО, согласно которому для работников предприятий и приравненных к ним лиц предусматривалась продажа (безвозмездная передача) пакета акций, составляющего не менее 15–25% от общего числа акций.

После распределения акций работники предприятий получили комплекс прав, предусмотренных законодательством об АО, в том числе право на участие в управлении обществом и право на дивиденды.

Последним не воспользовался почти никто, поскольку указанному праву акционера на получение дивидендов не соответствует обязанность общества их выплачивать. АО (общее собрание акционеров) вправе принимать решение о выплате дивидендов, при этом они выплачиваются из чистой прибыли общества (после уплаты налогов), что также не стимулирует организации, пытающиеся оптимизировать налогообложение, выплачивать дивиденды. Право на участие в общем собрании также нарушалось повсеместно. Зачастую акционеры либо вообще не получали приглашение на общее собрание, либо голосовали под давлением администрации предприятия.

Учитывая несоблюдение прав акционеров, отсутствие выплат по акциям либо их незначительный размер, акционеры – держатели единичных или небольшого числа акций – спешили продать их по более-менее приемлемой цене, как только это представилось возможным.

Несмотря на то, что официальная статистика по этому вопросу отсутствует, можно с уверенностью сказать, что суммы вознаграждения за продажу акций, полученные одним акционером, редко превышали $5000, хотя и счастливчиков, выручивших такую сумму за свои акции, совсем немного. Но и это вознаграждение совершенно незначительно по сравнению с рыночной стоимостью здания, например, в центре Москвы либо в престижном районе другого крупного города.

И сколько?

Конечно, здание представляет интерес для владельца только в случае, если им можно распорядиться: сдать в аренду, продать и т.д. Законодательством установлен порядок совершения АО так называемых крупных сделок.

Таким образом, чтобы установить контроль над АО и получить право распоряжаться прибыльным объектом недвижимости, зачастую достаточно было купить за несколько тысяч долларов необходимое количество акций у мелких акционеров с тем, чтобы образовать подконтрольный себе совет директоров и назначить руководителя.

Как мы видим, скупка акций у мелких акционеров оказалась нетрудной задачей. В большинстве случаев их заинтересованность в том, чтобы оставаться акционерами почти недействующих, убыточных предприятий, минимальна.

Какой пакет акций является контрольным? 51%?

Главное преимущество владельца преобладающего пакета акций – возможность по своему усмотрению сформировать органы управления, которые будут проводить выгодную ему политику в хозяйственной деятельности общества.

Согласно ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. №208-ФЗ (ред. от 27.02.2003 г.), к компетенции общего собрания акционеров относятся, в том числе, определение количественного состава совета директоров общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества.

При этом указанные решения принимаются на общем собрании акционеров простым большинством голосов; т.е. для того чтобы сформировать подконтрольный себе совет директоров и назначить своего директора, необходимо владеть всего лишь 50% и одной акцией.

Именно с назначением нового директора зачастую связаны «акционерные скандалы». Но даже после назначения своего человека на должность директора акционеру, желающему получить в свое распоряжение здание, рано праздновать победу: полномочия директора АО существенно ограничены законодательством.

К отчуждению здания обычно применяется правило о крупной сделке. В соответствии с законом об АО, сделка признается крупной, если в результате нее или нескольких взаимосвязанных сделок приобретается или отчуждается имущество, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов АО, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров единогласно.

В случае если единогласие совета директоров общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Три четверти?

Несомненно, наличие 51% акций дает акционеру свободу действий по многим вопросам, но не по всем.

Решение об одобрении наиболее крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Следует отметить, что если АО является собственником одного здания, обычно стоимость этого здания составляет более 50% активов общества.

Таким образом, только акционер – владелец акций общества – вправе распорядиться имуществом АО, включая отчуждение имущества на любую сумму, а также принять устав АО в новой редакции, которая позволит акционеру учесть все свои интересы.

Несомненно, для любого юридического лица очень важно иметь учредительные документы, позволяющие эффективно осуществлять управление и защищающие интересы организации.

Указом Президента РФ «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» от 01.07.1992 г. № 721 был утвержден типовой устав, которым и руководствовались созданные в результате приватизации АО при разработке своих учредительных документов.

Вопрос о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции решается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Следи за движением акций

В конце декабря прошлого года на конференции «Слияния и поглощения в России: теория, практика, инвестиционные последствия. Способы защиты от враждебного поглощения» в ряде выступлений участников прозвучали следующие рекомендации по противодействию недружественного поглощения.

Для защиты от скупки акций самыми распространенными являются следующие методы.

Защита реестра. Три главных способа получить доступ к реестру: в самом АО, через регистратора или уполномоченные государственные органы. Наиболее эффективный метод защиты реестра – хранить его у надежного, проверенного регистратора.

Контроль за движением акций также имеет отношение к предварительной защите. Он включает в себя организацию отдела ценных бумаг, который постоянно контролировал бы движение акций.

Изменение устава. Даже незначительная коррекция может привести к принципиально иному раскладу сил. Руководство может защитить себя, используя «золотые парашюты». При использовании этого метода в контрактах представителей высшего менеджмента оговариваются значительные компенсации, которые будут им выданы при увольнении.

Встречная скупка акций является самым простым методом защиты. Его основным недостатком является потребность в свободных денежных ресурсах.

Качественное изменение структуры уставного капитала подразумевает, что акционерное общество осуществляет дополнительную эмиссию акций в количестве, превосходящем объем, который может скупить захватчик, с дальнейшим закрытым размещением.

Количественное изменение уставного капитала предусматривает увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций. Данное решение может оказаться очень эффективным – уставный капитал АО увеличится и будет больше соответствовать реальной стоимости компании.

Блокирование акций заключается в том, что акционеры добровольно вносят свои акции в уставный капитал другого юридического лица, которое может быть создано в форме ООО, АО, некоммерческого партнерства или производственного кооператива.

Перекачивание активов может способствовать потере интереса к ним со стороны «агрессора» в том случае, если с самого начала они его интересовали только для последующей перепродажи. Основная идея: наиболее привлекательные активы переводятся в дочерние компании, которые затем (постепенно или сразу) отделяются от материнской. Правда, иногда эти методы могут быть оспорены в суде.

Введение арбитражного управления. Искусственное создание дружественной кредиторской задолженности компании может либо отпугнуть «агрессора», либо позволит собственникам в дальнейшем провести ее подконтрольное банкротство силами родственного кредитора. Минусом варианта может быть назначение стороннего управляющего.

При этом во всех вышеизложенных вариантах нежелательно использование оффшорных компаний, корпоративное законодательство которых не обеспечивает гарантий против негативных действий третьих лиц. В таком аспекте предпочтительней смотрится европейский холдинг, функционирующий в рамках защитных корпоративных механизмов.

Мир и Дом
Статья о недвижимости получена: IRN.RU

загрузка...